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来源：民事审判
【裁判要旨】违约金与利息的内涵、性质并不相同，在当事人对违约金和利息有明确约定的情况下，不宜将违约金等同或混同于利息。二者的区别主要体现在：违约金是依照约定或者法律规定，一方当事人违约时应向另一方支付的金钱或相应财产；违约金具有担保债务履行的功效，又具有补偿守约方损失及惩罚违约方的效果，往往作为违反合同义务的一种责任承担方式；而利息作为本金的孳息，是指资金所有者因出借资金而取得的报酬，在经济学上系指生产者使用该笔资金发挥营运职能而形成的利润的一部分，是货币资金向实体经济注入并回流时所带来的增值额。由此，违约金与利息的内涵、性质并不相同，具有不同的制度功能、目标定位。鉴于民商事交易的意思自治原则，法律允许当事人在法律规定的范围内自主约定违约金、利息的有无以及相应的具体标准。民 事 裁 定 书
（2022）最高法民申706号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：上海乔普贸易有限公司。住所地：中国（上海）自由贸易试验区商城路800号922室。委托诉讼代理人：屈留东，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。再审申请人（一审被告、二审上诉人）：殷剑波，男，1961年8月16日出生，香港特别行政区居民。委托诉讼代理人：屈留东，北京天驰君泰律师事务所上海分所律师。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：广州汇垠博森投资合伙企业（有限合伙）。住所地：广东省广州市天河区珠江西路5号5202房。执行事务合伙人：广州汇垠澳丰股权投资基金管理有限公司（委派代表：姚贝）。委托诉讼代理人：刘祥健，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗文穗，广东法制盛邦律师事务所律师。第三人（一审、二审第三人）：广州汇垠澳丰股权投资基金管理有限公司。住所地：广东省广州市南沙区进港大道10号706房。再审申请人上海乔普贸易有限公司（以下简称乔普公司）、殷剑波因与被申请人广州汇垠博森投资合伙企业（有限合伙）（以下简称博森企业）及第三人广州汇垠澳丰股权投资基金管理有限公司（以下简称澳丰公司）合伙企业财产份额转让纠纷一案，不服广东省高级人民法院（2020）粤民终2621号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。乔普公司、殷剑波申请再审称：（一）在无法律规定及当事人另有约定的情况下，二审判决在认定主合同《合伙企业财产份额之远期收购协议》（以下简称《收购协议》）无效后，直接认定作为保证合同的《承诺函》有效，属于法律适用错误。（二）违约金的清偿顺序不应适用原《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，在当事人没有约定的情况下，不应先抵扣违约金，而应先抵扣本金。（三）认定主合同无效后，二审判决不应仍依据无效协议确定的借贷利率及违约金计算逾期利息，而应以中国人民银行同期贷款基准利率及LPR计算借贷利息。（四）二审法院变相剥夺担保人殷剑波的辩论权利，严重损害当事人的合法权益。庭审中，殷剑波向二审法院明确表示主合同无效，担保函亦属无效，应当免除殷剑波的担保责任。二审判决对殷剑波的上述答辩意见未作任何回应，直接认定殷剑波应承担担保责任有误。综上，乔普公司、殷剑波依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条的规定申请再审。 博森企业、澳丰公司提交意见称：（一）案涉《广州蕙富亦扬投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》（以下简称《合伙协议》）、《收购协议》内容系双方当事人真实意思表示，合法有效，乔普公司在一审答辩及二审上诉请求、再审请求中均同意向博森企业支付收购款及违约金，二审判决支持博森企业诉请乔普公司支付130757542.88元并计算违约金是正确的。（二）殷剑波对乔普公司的案涉债务提供不可撤销的连带责任担保是其真实意思表示，二审法院没有剥夺殷剑波的辩论权利，程序合法，二审判决维持一审判决关于殷剑波对案涉债务承担连带清偿责任的内容正确。综上，乔普公司、殷剑波申请再审不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条规定的再审情形，请求驳回乔普公司、殷剑波的再审申请。本院经审查认为，基于本案已查明确认的事实，二审判决认定博森企业签订案涉《合伙协议》时的真正意思表示并非设立合伙企业，成为合伙人，通过合伙企业生产经营获得合伙收益、承担合伙风险，而是通过签订《收购协议》，以设立合伙企业的同时转让合伙企业财产份额并收取固定溢价款，变相实现还本付息的借贷目的，系以通谋虚假意思表示隐藏真实的借贷关系。结合《合伙协议》《收购协议》的内容，当事人的真实意思表示是博森企业借款157000000元给乔普公司，利息为年利率12%,期限二年，若逾期还款乔普公司按未还款总额以每逾期一日支付万分之五的标准向博森企业支付违约金。双方当事人对二审判决关于案涉法律关系系借贷关系的认定并无异议。由此，《合伙协议》《收购协议》作为案涉民事法律关系的载体，尽管双方约定设立合伙企业并定期回购合伙企业财产份额系通谋虚假意思表示，依法应属无效，但隐藏的关于借贷的相关约定系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应为有效。殷剑波自愿为该借贷提供担保而作出的《承诺函》亦应为有效。二审判决在认定本案应按当事人隐藏的借贷法律关系进行处理的同时，直接将作为案涉法律关系载体的《合伙协议》《收购协议》确认无效，表述有失妥当，但不影响本案的实体处理。根据双方当事人申请再审事由、抗辩意见及在案证据材料，本案再审审查的重点为：一、二审判决认定已归还博森企业的91617021.62元先抵充违约金，适用法律是否有误。